建設工程招投標法律問題百問百答(一)

來源：稼軒律師事務所

當前，我國經濟發展的主要特點是總量持續增長且增速較快。在這樣的經濟環境中，建筑業得到了良好的發展機遇，并且在國民經濟中發揮著日益重要的作用。建設工程招標投標活動是建設工程中重要的一環，影響著建設工程的投資、質量，因此招標投標工作至關重要。

國際上通用并成熟的工程承發包方式是建設工程項目招標投標，經實踐檢驗該方式足夠科學合理。其主要原因是工程承發包方式能夠做到在確保建設工程項目質量的前提下，最大限度的提高經濟收益并降低工程造價。為了使項目能夠順利完成，在進行建設工程項目承發包時一定要做好招投標工作。本文闡述了工程建設項目招投標活動中常見的一些問題,并作出了相應的回答,希望對從事招標投標工作的人員有所幫助、對規范招標投標活動有參考價值。

1.哪些工程建設項目必須進行招標？

答：工程招投標是一種競爭性的工程發包方式，我國自20世紀80年代開始在工程建設領域引入了招投標機制。經過近30年的摸索努力，我國招投標制度已經有了很大地發展，，進一步確定了工程招投標制度的法律地位，完善了保障公開公平公正、預防和懲治腐敗、維護招標投標正常秩序的規定。

從項目范圍來看，《招標投標法》第三條規定：、設計、施工、監理以及與工程建設有關的重要設備、材料等的采購，并達到規定規模標準時，必須進行招標：

? ? ? ?（1）大型基礎設施、公用事業等關系社會公共利益、公共安全的項目；

? ? ? ?（2）全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目；

? ? ? ?（3）適用國際組織或者外國政府貸款、項目資金的項目。

2.規定招標范圍內的工程建設項目達到什么規模標準，必須進行招標？

答：（1）施工單項合同估算價在200萬元人民幣以上的；

? ? ? ?（2）重要設備、材料等貨物的采購，單項合同估算價在100萬元人民幣以上的；

? ? ? ?（3）勘察、設計、監理等服務的采購，單項合同估算價在50萬元人民幣以上的；

? ? ? ?（4）單項合同估算價低于第（1）、（2）、（3）項規定的標準，但項目總投資額在3000萬元人民幣以上的。

3.工程建設項目的定義是什么？

答：《招標投標法》第三條所稱工程建設項目的定義是指工程以及與工程建設有關的貨物、服務。是包括建筑物和構筑物的新建、改建、擴建及其相關的裝修、拆除、修繕等；所稱與工程建設有關的貨物，是指構成工程不可分割的組成部分，且為實現工程基本功能所必需的設備、材料等；所稱與工程建設有關的服務，是指為完成工程所需的勘察、設計、監理等服務。

4.工程建設項目招標范圍中，關系社會公共利益、公眾安全的基礎設施項目有哪些？

答：所謂基礎設施，是指為國民經濟生產過程提供基本條件，可分為生產性基礎設施和社會性基礎設施。前者指直接為國民經濟生產過程提供的設施，后者指間接為國民經濟生產過程提供的設施。

? ? ? （1）煤炭、石油、天然氣、電力、新能源等能源項目；

? ? ? （2）鐵路、公路、管道、水運、航空以及其他交通運輸業等交通運輸項目；

? ? ? （3）郵政、電信樞紐、通信、信息網絡等郵電通訊項目；

? ? ? （4）防洪、灌溉、排澇、引（供）水、灘涂治理、水土保持、水利樞紐等水利項目；

? ? ? （5）道路、橋梁、地鐵和輕軌交通、污水排放及處理、垃圾處理、地下管道、公共停車場等城市設施項目；

? ? ? （6）生態環境保護項目；

? ? ? （7）其他基礎設施項目。

5.工程建設項目招標范圍中，關系社會公共利益、公眾安全的公用事業項目有哪些？

答：所謂公用事業，是指為適應生產和生活需要而提供的具有公共用途的服務。從世界各國的情況看，由于公用事業投資金額大、建設周期長，國家投資更是占了絕對比重。從項目性上說，公用事業大多關系社會公共利益和公眾安全，為了保證項目質量，保護公民的生命財產安全，各國政府普遍要求進行招標，并制定了相關的法律。即使是私人投資于這些領域，也不例外。

? ? ? （1）供水、供電、供氣、供熱等市政工程項目；

? ? ? （2）科技、教育、文化等項目；

? ? ? （3）體育、旅游等項目；

? ? ? （4）衛生、社會福利等項目；

? ? ? （5）商品住宅，包括經濟適用住房；

? ? ? （6）其他公用事業項目。

6.工程建設項目招標范圍中，使用國有資金投資的項目有哪些？

答：國有資金是指國家財政性的預算內或預算外資金。使用國有資金投資的項目包括：

? ? ? （1）使用各級財政預算資金的項目；

? ? ? （2）使用納入財政管理的各種政府性專項建設基金的項目；

? ? ? （3）使用國有企業事業單位自有資金，并且國有資產投資者實際擁有控制權的項目。

還需提醒注意的是按照《建設工程工程量清單計價規范》（2013）強制性條文第3.1.1條規定：使用國有資金投資的建設工程發承包，必須采用工程量清單計價。所以，國有資金投資或國有資金投資為主的建設工程施工發承包，不分建設工程規模大小，均必須采用工程量清單計價。

7.工程建設項目中，國家融資的項目有哪些？

答：（1）使用國家發行債券所籌資金的項目；

? ? ? ?（2）使用國家對外借款或者擔保所籌資金的項目；

? ? ? ?（3）使用國家政策性貸款的項目；

? ? ? ?（4）國家授權投資主體融資的項目；

? ? ? ?（5）國家特許的融資項目。

8.工程建設項目中，使用國際組織或者外國政府資金的項目有哪些？

答：（1）使用世界銀行、亞洲開發銀行等國際組織貸款資金的項目；

? ? ? ?（2）使用外國政府及其機構貸款資金的項目；

? ? ? ?（3）使用國際組織或者外國政府援助資金的項目。

9.工程建設項目中未包括在總承包范圍內的貨物及以暫估價形式包括在總承包范圍內的貨物招標是否應另行招標？

答：工程建設項目招標人對項目實行總承包招標時，未包括在總承包范圍內的貨物達到國家規定規模標準的，應當由工程建設項目招標人依法組織招標。

工程建設項目招標人對項目實行總承包招標時，以暫估價形式包括在總承包范圍內的貨物達到國家規定規模標準的，應當由總承包中標人和工程建設項目招標人共同依法組織招標。雙方當事人的風險和責任承擔由合同約定。

10.哪些工程建設項目可以不進行招標？

答：如果建設項目不屬于必須招標的項目，則可以招標也可以不招標。但一旦采用招標方式，則必須嚴格按照《招標投標法》及相關法律法規之程序進行招標投標?？梢圆徽袠说那闆r包括以下七種情況：

? ? ? 、國家秘密、搶險救災或者屬于利用扶貧資金實行以工代賑、需要使用農民工等特殊情況，不適宜進行招標;

? ? ? （2）建設項目的勘察、設計，采用不可替代的專利或專有技術，或者其建筑藝術造型有特殊要求；

? ? ? （3）技術復雜或專業性強，能夠滿足條件的承包商、供應商或者服務提供者少于三家，不能形成有效競爭；

? ? ? （4）采購人依法能夠自行勘察、設計、建設、生產或者提供；

? ? ? （5）已通過招標方式選定的特許經營項目投資人依法能夠自行勘察、設計、建設、生產或者提供；

? ? ? （6）需要向原中標人采購工程、貨物或者服務，否則將影響施工或者功能配套要求；

? ? ? （7）國家規定的其他特殊情形。

11.招標的方式有哪些？

答：招標分為公開招標和邀請招標。

公開招標，是指招標人以招標公告的方式邀請不特定的法人或者其他組織投標，是一種全范圍的招標。

邀請招標，是指招標人以投標邀請書的方式邀請特定的法人或者其他組織投標，是一種針對性的招標。

公開招標能夠在最大限度內選擇投標商，競爭性更強，擇優率更高，同時也可以在較大程度上避免招標活動中的賄標行為，因此，國際上政府采購通常采用這種方式。但公開招標由于投標人眾多，一般耗時較長，需花費的成本也較大，對于采購標的較小的招標來說，不宜采用公開招標的方式；另外還有些專業性較強的項目，由于有資格承接的潛在投標人較少，或者需要在較短時間內完成采購任務等，最好也采用邀請招標的方式。

邀請招標所需時間較短，工作量小、目標集中，且招標花費教??；被邀請的投標單位中標率高，但不利于招標單位獲得最優報價，取得最佳投資效益；投標單位的數量少，競爭性較差；投標單位在選擇邀請人前所掌握的信息不可避免的存在一定的局限性，招標單位很難了解所有承包商的情況，常會忽略一些在技術、報價方面更具有競爭力的企業，使招標單位不易獲取最合理的報價，有可能找不到最合適的承包商。

12.依法必須進行招標的項目，應當公開招標的情形有哪些？

?答：（1）全部使用國有資金投資的；

? ? ? ? （2）國有資金投資占控股或者主導地位的。

13.哪些情形下，應當公開招標的工程建設項目可以邀請招標？

答：（1）技術復雜、有特殊要求或者受自然環境限制，只有少量潛在投標人可供選擇，該情形應由招標人申請有關行政監督部門作出認定；

? ? ? ?（2）采用公開招標方式的費用占項目合同金額的比例過大。該情形應由項目審批、核準部門在審批、核準項目時作出認定。

“比例過大”的標準并無明確規定，但一般認為公開招標費用（含委托代理機構的費用、有形建設市場的相關費用、評標專家評審費等）超過項目合同金額10%屬于“比例過大”。

14.我國政府部門對招投標活動的具體管理分工是怎樣的？

答：，對國家重大建設項目的工程招標投標活動實施監督檢查。、住房城鄉建設、交通運輸、鐵道、水利、商務等部門，按照規定的職責分工對有關招標投標活動實施監督。

其中，工業（含內貿）、水利、交通、鐵道、民航、信息產業等行業和產業項目的招投標活動的監督執法，分別由經貿、水利、交通、鐵道、民航、信息產業街行政主管部門負責；各類房屋建筑及其附屬設施的建造和與其配套的線路、管道、設備的安裝項目和市政工程項目的招投標活動的監督執法，由建設行政主管部門負責；進口機電設備采購項目的招投標活動的監督執法，由外經貿行政主管部門負責。

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縣級以上地方人民政府發展改革部門指導和協調本行政區域的招標投標工作?？h級以上地方人民政府有關部門按照規定的職責分工，對招標投標活動實施監督，依法查處招標投標活動中的違法行為?？h級以上地方人民政府對其所屬部門有關招標投標活動的監督職責分工另有規定的，從其規定。

財政部門依法對實行招標投標的政府采購工程建設項目的預算執行情況和政府采購政策執行情況實施監督。

監察機關依法對與招標投標活動有關的監察對象實施監察。

15.招標的組織形式有哪幾種？

答：招標人有權自行選擇招標代理機構，委托其辦理招標事宜。任何單位和個人不得以任何方式為招標人指定招標代理機構。招標代理機構主要提供如下服務：

? ? ? ?（1）準備招標資料，完成招標申請；

? ? ? ?（2）發布招標公告或發出投標邀請書；

? ? ? ?（3）擬定資格預審文件，接受投標報名同時發出資格預審文件；

? ? ? ?（4）接受投標人提交資格預審申請書，組織資格預審，進行資格預審公示，確定正式投標人；

? ? ? ?（5）編制招標文件送業主、招標辦審查，形成招標文件評審表與招標文件；

? ? ? ?（6）編制標的或投標控制價；

? ? ? ?（7）組織招標會、現場勘查、招標答疑、收標、開標、評標；

? ? ? ?（8）協助確定中標單位，完成招投標情況備案，進行中標公示；

? ? ? ?（9）確認及發放中標通知書；

? ? ? ?（10）整理全部招標資料，形成招標備案資料交與招標辦、業主，將招標投標管理部門核準的招標備案表交與業主形成招標檔案；

? ? ? ?（11）擬定中標單位的合同，協助招標人簽訂合同并將合同報招標投標管理部門備案。協助招標人與中標單位的合同商務談判。

招標人具有編制招標文件和組織評標能力的，可以自行辦理招標事宜。任何單位和個人不得強制其委托招標代理機構辦理招標事宜。

依法必須進行招標的項目，招標人自行辦理招標事宜的，應當向有關行政監督部門備案。

16.招標人符合什么條件可自行招標？

答：招標人自行辦理招標事宜，應當具有編制招標文件和組織評標的能力，具體包括：

? ? ? ?（1）具有項目法人資格(或者法人資格)；

? ? ? ?（2）具有與招標項目規模和復雜程度相適應的工程技術、概預算、財務和工程管理等方面專業技術力量；

? ? ? ?（3）有從事同類工程建設項目招標的經驗；

? ? ? ?（4）設有專門的招標機構或者擁有3名以上專職招標業務人員；

? ? ? ?（5）熟悉和掌握招標投標法及有關法規規章。

17.招標人自行招標的，應履行哪些報批手續？

答：項目法人或者組建中的項目法人應當在國家計委上報項目可行性研究報告時，一并報送符合自行招標條件的書面材料。書面材料應當至少包括：

? ? ? ?（1）項目法人營業執照、法人證書或者項目法人組建文件；

? ? ? ?（2）與招標項目相適應的專業技術力量情況；

? ? ? ?（3）內設的招標機構或者專職招標業務人員的基本情況；

? ? ? ?（4）擬使用的專家庫情況；

? ? ? ?（5）以往編制的同類工程建設項目招標文件和評標報告，以及招標業績的證明材料；

? ? ? ?（6）其他材料。

在報送可行性研究報告前，招標人確需通過招標方式或者其他方式確定勘察、設計單位開展前期工作的，應當在前款規定的書面材料中說明。

18.依法必須招標的工程建設項目，應當具備哪些條件才能進行招標：

答：（1）招標人已經依法成立；

? ? ? ?（2）按照國家有關規定應當履行項目審批、核準或者備案手續的，已經審批、核準或者備案；

? ? ? ?（3）有相應資金或者資金來源已經落實；

? ? ? ?（4）能夠提出明確的技術、標準要求。

19.公開招標及邀請招標的公告發布要求有哪些？

答：招標人采用公開招標方式的，應當發布招標公告。依法必須進行招標的項目的招標公告，應當通過國家指定的報刊、信息網絡或者其他媒介發布。招標公告應當載明招標人的名稱和地址、招標項目的性質、數量、實施地點和時間以及獲取招標文件的辦法等事項。

招標人采用邀請招標方式的，應當向三個以上具備承擔招標項目的能力、資信良好的特定的法人或者其他組織發出投標邀請書。投標邀請書應當載明的事項同招標公告。

20.資格預審文件或者招標文件的發售期多長？招標人能否就此收取費用？

答：資格預審文件或者招標文件的發售期不得少于5日。

招標人發售資格預審文件、招標文件收取的費用應當限于補償印刷、郵寄的成本支出，不得以營利為目的。

資格預審文件一般包括：

? ? ? ?（1）資格預審邀請書；

? ? ? ?（2）申請人須知；

? ? ? ?（3）資格要求；

? ? ? ?（4）其他業績要求；

? ? ? ?（5）資格審查標準和方法；

? ? ? ?（6）資格預審結果的通知方式。

21.必須招標的項目應在哪些媒介上發布招標公告（含資格預審公告）？

答：國家發改委指定的依法必須招標的項目招標公告發布媒介是《中國日報》《中國建設報》《中國經濟導報》和《中國采購與招標網》。

22.依法必須進行招標的項目的資格預審文件和招標文件，有何形式要求？

答：編制依法必須進行招標的項目的資格預審文件和招標文件，。

23.招標文件是否能要求特定的生產供應商？

?答：招標文件中規定的各項技術規格均不得要求或標明某一特定的專利技術、商標、名稱、設計、原產地或供應者等，不得含有傾向或者排斥潛在投標人的其他內容。如果必須引用某一供應者的技術規格才能準確或清楚地說明擬招標貨物的技術規格時，則應當在參照后面加上“或相當于”的字樣。

24.招標人是否應在招標文件中載明投標有效期？

答：招標人應當在招標文件中載明投標有效期。投標有效期從提交投標文件的截止之日起算。

25.招標人是否必須編制標底，標底是否應公開？

答：標底是由招標人組織專門人員為準備招標的那一部分工程或（和）設備計算出的一個合理的基本價格。招標人可以自行決定是否編制標底。一個招標項目只能有一個標底。標底在開標前應保密，于開標時公布。

26.接受委托編制標底的中介機構不得從事哪些服務？

答：接受委托編制標底的中介機構不得參加受托編制標底項目的投標，也不得為該項目的投標人編制投標文件或者提供咨詢。

27.招標人是否必須設定最高投標限價，最高投標限價是否應公開？

答：招標人自行決定是否設定最高投標限價，設定最高投標限價的，應當在招標文件中明確最高投標限價或者最高投標限價的計算方法。招標人不得規定最低投標限價。

28.實行總承包招標的，以暫估價形式包括在總承包范圍內的工程、貨物、服務是否無需再招標？

答：若前述工程、貨物、服務屬于依法必須進行招標的項目范圍且達到國家規定規模標準的，應當依法進行招標。

29.何種情形可適用兩階段招標？

答：對技術復雜或者無法精確擬定技術規格的項目，招標人可以分兩階段進行招標。

第一階段，投標人按照招標公告或者投標邀請書的要求提交不帶報價的技術建議，招標人根據投標人提交的技術建議確定技術標準和要求，編制招標文件。

第二階段，招標人向在第一階段提交技術建議的投標人提供招標文件，投標人按照招標文件的要求提交包括最終技術方案和投標報價的投標文件。

招標人要求投標人提交投標保證金的，應當在第二階段提出。

30.招標人如何對已發出的資格預審文件或招標文件進行澄清或修改？

答：澄清或者修改的內容可能影響資格預審申請文件或者投標文件編制的，招標人應當在提交資格預審申請文件截止時間至少3日前，或者投標截止時間至少15日前，以書面形式通知所有獲取資格預審文件或者招標文件的潛在投標人；不足3日或者15日的，招標人應當順延提交資格預審申請文件或者投標文件的截止時間。

31.資格預審申請人提交資格預審申請文件及投標人提交投標文件的期限？

答：招標人應當給予申請人及投標人編制文件所需要的合理時間；但是，依法必須進行招標的項目，提交資格預審申請文件的時間，自資格預審文件停止發售之日起不得少于5日。提交投標文件的時間，自招標文件開始發出之日起不得少于20日。

32.潛在投標人或者其他利害關系人對資格預審文件或招標文件有異議的，應如何處理？

答：對資格預審文件有異議的，應當在提交資格預審申請文件截止時間2日前提出；對招標文件有異議的，應當在投標截止時間10日前提出。招標人應當自收到異議之日起3日內作出答復；作出答復前，應當暫停招標投標活動。

33.國有資金占控股或者主導地位的依法必須進行招標的項目,招標人如何組建資格審查委員會？

答：資格審查委員會的組建及其成員應當遵守招標投標法和招投標法實施條例有關評標委員會及其成員的規定。

34.通過資格預審的申請人少于3個，應如何處理？

答：應當重新招標。

35.招標人要求投標人提交的投標保證金最多為多少，投標保證金有效期多長，投標人是否能暫時將保證金挪作他用？

答：招標人在招標文件中要求投標人提交投標保證金的，投標保證金不得超過招標項目估算價的2%（其中，工程建設項目貨物招標，投標保證金最高不得超過八十萬元人民幣）。投標保證金有效期應當與投標有效期一致。招標人不得挪用投標保證金。

36.依法必須進行招標的項目的境內投標單位，應以何種方式支付投標保證金？

答：以現金或者支票形式提交的投標保證金應當從其基本賬戶轉出。

37.招標人終止招標的，要采取哪些措施？

答：招標人終止招標的，應當及時發布公告，或者以書面形式通知被邀請的或者已經獲取資格預審文件、招標文件的潛在投標人。已經發售資格預審文件、招標文件或者已經收取投標保證金的，招標人應當及時退還所收取的資格預審文件、招標文件的費用，以及所收取的投標保證金及銀行同期存款利息。

38.哪些行為屬于招標人以不合理條件限制、排斥潛在投標人或者投標人？

答：（1）就同一招標項目向潛在投標人或者投標人提供有差別的項目信息；

? ? ? ?（2）設定的資格、技術、商務條件與招標項目的具體特點和實際需要不相適應或者與合同履行無關；

? ? ? ?（3）依法必須進行招標的項目以特定行政區域或者特定行業的業績、獎項作為加分條件或者中標條件；

? ? ? ?（4）對潛在投標人或者投標人采取不同的資格審查或者評標標準；

? ? ? ?（5）限定或者指定特定的專利、商標、品牌、原產地或者供應商；

? ? ? ?（6）依法必須進行招標的項目非法限定潛在投標人或者投標人的所有制形式或者組織形式；

? ? ? ?（7）以其他不合理條件限制、排斥潛在投標人或者投標人。